Корректировка таможенной стоимости на сумму выплаченных дивидендов, если поставщик товаров и учредитель — одно и то же юридическое лицо. Вопросы рассматриваются в контексте последствий проверки документов и сведений после выпуска товаров в свободное обращение, а также решения таможенного органа о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров в пределах трехлетнего срока.
Возможные действия юр. лица и последствия
Ниже шесть сценариев: как поведение компании влияет на административную ответственность (ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ, сумма менее 2 млн рублей) и уголовную (ст. 194 УК РФ: свыше 2 млн рублей — ч. 1, свыше 6 млн рублей — ч. 2).
1. Общество не оспаривает решения и оплачивает доначисленные таможенные платежи.Необходимо внести изменения в декларацию на товары и предоставить таможенному органу документы, подтверждающие оплату таможенных платежей. П. 24 Порядка внесения изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары (Решение Коллегии ЕЭК № 289 от 10 декабря 2013 года), определен срок корректировки таможенной стоимости товаров и оплаты таможенных платежей, не превышающий 10 рабочих дней со дня получения декларантом решения.
- Административная ответственность. По проверяемым ДТ, по которым не истек срок давности, могут привлечь к ответственности. Срок давности — 2 года с момента регистрации таможенным органом таможенных деклараций. Всего проверялось 32 ДТ: по 16 ДТ срок давности истек; по 7 ДТ таможенная стоимость заявлена достоверно, с оговорками; по 9 ДТ проверка наличия признаков административного правонарушения по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ продолжается. Дело возбуждается по факту наличия недостоверных сведений в заявлении при таможенном декларировании товаров.
- Уголовная ответственность. По проверяемым ДТ, по которым не истек срок давности, могут привлечь к ответственности. Срок давности — 2 года со дня совершения общественно опасного действия (бездействия), то есть регистрации таможенным органом декларации с недостоверными сведениями, независимо от времени наступления последствий. Уголовная ответственность возникает, если дознаватели таможенных органов примут решение о возбуждении уголовного дела и докажут вину и умысел конкретных физических лиц. Условие — получение доказательств прямого умысла действий (бездействия) виновных лиц, вследствие чего Общество уклонилось от уплаты таможенных платежей в размере свыше 2 млн рублей. Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность.
2. Общество не оспаривает решения и НЕ оплачивает доначисленные таможенные платежи в связи с отсутствием средств.Спустя 3 месяца Общество теряет право обжаловать решения ФТС. Если в дальнейшем будет обжаловаться привлечение Общества к административной ответственности, суд вправе по своей инициативе проверить правомерность решения таможенного органа.
- Административная ответственность. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин таможенный орган принимает меры по их взысканию в соответствии с главой 11 ТК ЕАЭС — за счет денежных средств и (или) иного имущества плательщика, в т. ч. через судебных приставов. Основаниями для признания безнадежными к взысканию и списанию сумм таможенных платежей являются в т. ч. ликвидация, банкротство и т. д. В случае неуплаты доначисленных таможенных платежей в соответствии с решением таможенного органа Общество дополнительно подлежит ответственности по ст. 16.22 КоАП РФ. При наличии вины таможенный орган может возбудить дело об административном правонарушении по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.
- Уголовная ответственность. Возникает, если дознаватели таможенных органов примут решение о возбуждении дела и докажут вину и умысел конкретных физических лиц. Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность. Неоплата доначисленных платежей будет дополнительно говорить об умысле на уклонение от уплаты таможенных платежей.
3. Общество оспаривает решения и НЕ оплачивает доначисленные таможенные платежи в связи с отсутствием средств.- Административная ответственность. Таможенные платежи будут взысканы в принудительном порядке в соответствии с главой 11 ТК ЕАЭС. Оспаривать можно не только решение, но и постановление о привлечении к административной ответственности. При наличии вины таможенный орган может возбудить дело по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ. В случае неуплаты доначисленных таможенных платежей в соответствии с решением таможенного органа Общество дополнительно подлежит ответственности по ст. 16.22 КоАП РФ.
- Уголовная ответственность. Возникает, если дознаватели таможенных органов примут решение о возбуждении дела и докажут вину и умысел конкретных физических лиц. Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность.
4. Общество выплачивает дивиденды за следующие периоды после получения решений ФТС, при этом решение ФТС НЕ оспаривает.- Административная ответственность. Таможенные органы будут привлекать к ответственности юридическое лицо, назначая штрафы по верхней планке ответственности (от ½ до 2-кратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин). Обязанность внести изменения в ДТ возникает с момента принятия решения о распределении прибыли между участниками. При наличии вины таможенный орган может возбудить дело по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.
- Уголовная ответственность. Есть, если дознаватели таможенных органов примут решение о возбуждении дела и докажут вину и умысел конкретных физических лиц. Системный характер действий конкретных лиц говорит о наличии прямого умысла и вины. Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность. Факты, установленные при обжаловании решений таможенных органов, могут использоваться для доказательства добросовестного поведения и отсутствия вины.
5. Общество выплачивает дивиденды за следующие периоды после получения решений ФТС, при этом решение ФТС ОСПАРИВАЕТ.- Административная ответственность. Обязанность внести изменения в ДТ возникает с момента принятия решения о распределении прибыли между участниками. При наличии вины таможенный орган может возбудить дело по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.
- Уголовная ответственность. Есть, если дознаватели таможенных органов примут решение о возбуждении дела и докажут вину и умысел конкретных физических лиц. Системный характер действий конкретных лиц говорит о наличии прямого умысла и вины. Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность. Факты, установленные при обжаловании решений таможенных органов, могут использоваться для доказательства добросовестного поведения и отсутствия вины.
6. Общество выплачивает дивиденды за следующие периоды и при этом в течение 10 рабочих дней с момента выплаты чистой прибыли участникам вносит изменения в ДТ и само оплачивает дополнительные таможенные платежи.Такой подход будет говорить о добросовестности действий компании, что потенциально исключает привлечение к административной и уголовной ответственности. В соответствии с п. 3 ст. 40 ТК ЕАЭС дополнительные начисления к цене, фактически уплаченной за ввозимые товары, производятся на основании достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.
Штрафы
Условно разграничить привлечение к административной и уголовной ответственности можно по сумме неуплаченных таможенных платежей, которые возникли в результате недостоверного декларирования товаров:
- Административная ответственность — менее 2 млн рублей.
- Уголовная ответственность — свыше 2 млн рублей.
Административная ответственность
Статья 16.2 КоАП РФ. Недекларирование либо недостоверное декларирование товаров. Заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера, — влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
К административной ответственности можно привлечь как юридическое лицо, так и физическое (должностное) лицо.
Административное правонарушение окончено с момента регистрации таможенным органом таможенных деклараций.
При этом уплата декларантом таможенных пошлин в надлежащем размере не может рассматриваться как основание освобождения от административной ответственности, но может являться обстоятельством, смягчающим ее (Постановление Пленума ВАС № 79 от 8 ноября 2013 года).
Для возбуждения дела об административном правонарушении необходима информация о размере занижения причитающихся уплате таможенных пошлин. Отсутствие подобной информации на момент рассмотрения вопроса о возбуждении дела об АП свидетельствует о недостаточности данных, указывающих на наличие события АП, без которых, согласно положениям ст. 28.1 КоАП РФ, дело об АП не может быть возбуждено.
Именно поэтому таможенным органам необходимы сведения о выплаченных дивидендах участникам общества.
Уголовная ответственность
Статьей 194 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за уклонение от уплаты таможенных платежей, специальных, антидемпинговых и (или) компенсационных пошлин, взимаемых с организации или физического лица.
Примечание. Уклонение от уплаты таможенных платежей, специальных, антидемпинговых и (или) компенсационных пошлин признается совершенным в крупном размере, если сумма неуплаченных таможенных платежей за товары, перемещенные через таможенную границу Евразийского экономического союза, в том числе в одной или нескольких товарных партиях, превышает два миллиона рублей, а в особо крупном размере — шесть миллионов рублей.
К уголовной ответственности в соответствии со ст. 19 УК РФ может быть привлечено только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного УК.
Так как преступление по ст. 194 УК РФ относится к преступлениям небольшой тяжести (максимальное наказание не превышает трех лет), срок давности привлечения к уголовной ответственности составляет 2 года с момента совершения преступления.
Началом продолжаемого правонарушения является совершение первого из нескольких деяний (оформления ДТ), охватываемых единым умыслом (на уклонение от уплаты таможенных пошлин), а моментом его фактического окончания — совершение последнего из данных деяний (принятие решения о выплате дивидендов и фактическая выплата дивидендов).
Объективная сторона преступления выражается в бездействии — уклонении от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица, совершенном в крупном либо в особо крупном размере.
Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что уклоняется от уплаты таможенных платежей в крупном или особо крупном размере, и желает этого.
Субъект преступления специальный — вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет, ответственное за уплату таможенных платежей. В соответствии с таможенным законодательством этим лицом может являться декларант, таможенный брокер, владелец таможенного склада, перевозчик и т. д.
Неуплата таможенных платежей в установленные сроки при отсутствии умысла на уклонение от их уплаты влечет за собой административную ответственность.
Решение
В рамках кейса нами разработан алгоритм действий по снижению рисков.
Если вы столкнулись с подобной ситуацией, свяжитесь с нами.
Статья носит ознакомительный характер. Перед принятием решения необходима консультация наших специалистов налогового и юридического департамента.